學習與借鑒 第一期

編者按
       《學習與借鑒》是安徽上市公司協(xié)會秘書處主辦的兼具工作性、研究性和理論性的內(nèi)部刊物，旨在為廣大會員提供一個及時了解資本市場監(jiān)管動態(tài)、行業(yè)熱點、市場 評論和發(fā)展趨勢的一個服務(wù)平臺。本期發(fā)表的文章作為拋磚引玉之作。在此熱誠歡迎大家踴躍來稿，幫助我們共同辦好這個刊物，為推動上市公司規(guī)范發(fā)展服務(wù)。

獨董倘若免罰須要盡職盡責

江磊

        近日，中國證監(jiān)會對南京中北隱瞞巨額借款的違法信息披露行為進行通報并實施了重罰: 南京中北被處以30 萬元的罰款,時任公司董事長、副董事長及總經(jīng)理、副總經(jīng)理兼總會計師及三名董事被分別處以警告、罰款、市場禁入等相應(yīng)處罰。但例外的是，該公司三名獨立董 事雖也在兩份年報中簽字，卻在此次事件中免于處罰。

        證監(jiān)會對南京中北的三名獨立董事之所以網(wǎng)開一面，免于處罰，是在經(jīng)過聽證程序和反復調(diào)查研究基礎(chǔ)上做出決的。      

        首先，三名獨立董事在任職其間能夠主動行使知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)，履行了應(yīng)盡的職責，對公司治理起到了督促作用。

        能 否積極主動地行使獨立董事的法定權(quán)力和履行應(yīng)盡的義務(wù)，是監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)上市公司發(fā)生重大違法案件而追究獨立董事責任的一個基本依據(jù)或是否進行處罰的一個重 要標準。監(jiān)管部門的調(diào)查表明，南京中北的三名獨立董事在任職期間，不僅十分重視參加董事會議，而且在會議上能夠認真審查議案，積極發(fā)言，敢于公開亮出自己 的觀點，曾否決管理層的投資決策，確實履行了法定的職責和應(yīng)盡的義務(wù)，對公司治理和規(guī)范運作，真正起到了督促作用。相反，如果三名獨立董事反其道而行之， 對于公司的重大經(jīng)營投資決策及公司和全體股東面臨的可能會造成的重大損害，放棄法定的權(quán)力職責和應(yīng)盡的義務(wù)，不去主動關(guān)心和積極介入公司的重大決策，或屈 從管理層的壓力，或屈從利益集團的誘惑，不管不問，聽之任之，人云亦云，總是抱著多一事不如少一事的消極態(tài)勢，如此下去，必定會淪落為“花瓶”，而公司一 旦被揭示有重大違法違規(guī)案件，其依法受到監(jiān)管部門的責罰也就勢所必然。

        其次，三名獨立董事在發(fā)現(xiàn)南京中北巨額資金問題后，立即責成董事會質(zhì)詢管理層，督促董事會聘請專業(yè)機構(gòu)進行。

        審計核查，堅持弄清事實真相，對公司實施了必要和有效的監(jiān)督。

        董事會由股東會或股東大會選舉產(chǎn)生，并對股東會或股東大會負責。董事會作為股東會或股東大會決議的執(zhí)行機構(gòu)，并負責公司的日常經(jīng)營決策和經(jīng)營管理。南京中 北的三名獨立董事在發(fā)現(xiàn)巨額資金問題后，不等不靠，依法辦事，立即督促董事會采取有效措施，制止公司管理層虛假信披行為，目的是直接、明確的，態(tài)度是堅 決、積極的，行動是果斷和有效的，督促董事會在第一時間里查明事實真相，采取措施有效制止管理層損害公司和全體股東合法利益的不當行為。董事會里的三名獨 立董事用自己的行動表明他們認真履行了法定的職責和應(yīng)盡的義務(wù)，公允而論，他們做到了盡責同時也就應(yīng)該免責；而董事會里其余那些或是涉嫌參與損害公司和全 體股東合法利益行為的董事，或是未能認真履行法定職責和應(yīng)盡義務(wù)的董事，之所以會受到監(jiān)管部門的依法查處，實為咎由自取。
        第三，三名獨立董事對于南京中北自查中發(fā)現(xiàn)的巨額資金問題立即向全體股東公開通告，同時向監(jiān)管部門舉報，并督促公司采取有效舉措追回資金和進行內(nèi)部整改。

        獨 立董事肩負著公司和全體股東合法權(quán)益“看護者”的法定義務(wù)和責任。如果說公司的管理者應(yīng)當盡到普通理性人的義務(wù)，那么獨立董事就應(yīng)當盡到更高層次的義務(wù)， 要像看護自己的口袋一樣，把公司和全體股東的合法利益作為首要目標看緊看牢。獨立董事一旦發(fā)現(xiàn)可能會危害公司和全體股東合法權(quán)益的重大問題，就必須按照法 定權(quán)限，履行自己的職責和應(yīng)盡的義務(wù)，立即向全體股東公開通告，同時向監(jiān)管部門舉報，并督促公司采取有效舉措進行內(nèi)部整改。我國法規(guī)所謂設(shè)置獨立董事的宗 旨和體現(xiàn)獨立董事的價值也在于此。正是三名獨立董事的上述有效舉措，方引起全體股東和監(jiān)管部門的高度重視，從而督促董事會立即采取措施，防范和化解公司風 險，切實維護公司和全體股東的合法權(quán)益。

        南京中北三名獨立董事盡職盡責從而免罰的案例表明，在查處涉嫌參與損害上市公司和全體股東合法利益行為的案件時，獨立董事倘若免于監(jiān)管部門的處罰，就必須 不辱使命，履行法定的職責和應(yīng)盡的義務(wù)，對公司治理確實起到督促和提升的作用。當前，強化獨立董事按照法定權(quán)限履行職責和應(yīng)盡的義務(wù)，是加強公司內(nèi)控機 制，防范和化解各類風險，推進現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)的一項重要內(nèi)容。南京中北三名獨立董事的所作所為和監(jiān)管部門的依法處置，對于那些至今尚未擺脫“花瓶” 處境而又決心提升自己作用的上市公司的獨立董事們，應(yīng)該說，不無啟迪。